新法下对劳动者入职审查及用人单位履行告知义务的重要性及风险应对

吴 宇 上海市新闵律师事务所律师

【关键词】劳动合同法 劳动者 入职审查 用人单位 告知义务 风险应对


实践中用人单位招聘过程的简单化、形式化，不注重入职审查，加上劳动合同法对双重劳动关系的间接承认，轻视入职审查将对用人单位用工带来很大风险。《劳动合同法》
第八条 用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。
第二十六条规定，以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。
第八十六条　劳动合同依照本法第二十六条规定被确认无效，给对方造成损害的，有过错的一方应当承担赔偿责任。
第九十一条规定，用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。
【风险分析】
1、如不进行入职审查，劳动者以欺诈手段入职的，可导致劳动合同无效；对于因劳动者的过错而导致劳动合同无效，给用人单位造成损失的，劳动者应当按照《民法通则》所确立的实际损失原则，承担赔偿责任，赔偿因其过错而对用人单位的生产、经营和工作造成的直接经济损失。
2、招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。无论该用人单位是否存在过错，只要该用人单位存在招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者的行为，且因该行为对原用人单位造成损失的，该用人单位就应当对其损失承担连带赔偿责任，而不论该用人单位是否知道其招用的劳动者与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同。
 案例4:
 郭某是甲公司的软件开发工程师，去年被派往美国进行了6个月的技术培训。回国后，对原职位和薪水产生了不满足感。为此，他偷偷向其他企业发求职信，乙公司看到郭的背景资料后，非常满意，决定录用他。甲公司得知郭要辞职，拿出郭出国培训前签的协议，要求郭按协议违约条款约定，向公司承担剩余未履行完的服务期所分担的2万元培训费后再办理辞职手续，郭不理会，不辞而别，投奔乙公司，使他在甲公司正干着一项软件开发工作半途而废，虽经甲公司极力补救，最终仍损失3万元。一个月后，甲公司得知郭去了同行乙公司，便委派律师和乙公司交涉，要求乙公司按照《劳动法》的规定与郭一起向家公司赔偿损失3万元。乙公司倍感冤屈。
 点评：用人单位在招用职工时，验明职工是否与任何企业都不存在劳动关系是用人单位的义务，不尽此义务，则可能承担法律责任。
3、如用人单位未履行告知义务，则劳动者有权以企业未履行告知义务为由，主张合同无效；对于无效的劳动合同，在确认其无效的同时，如给劳动者造成损害的，则劳动者有权要求企业承担赔偿责任。
【应对策略】
1、招用劳动者时，要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原件。如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。
2、要求劳动者承诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。
3、认真审核员工资料，进行适当的调查，建议在面试的过程中，多设与本工作岗位有关的问题深入了解简历的真实度。包括核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、从业经历。劳动者与劳动合同直接相关的基本情况包括健康状况、知识技能、学历、职业资格、工作经历以及部分与工作有关的劳动者个人情况，如家庭住址、主要家庭成员构成等。为便于举证，可制定个人基本信息登记表，让应聘者作真实性声明，并签字确认。
但劳动者的告知义务是附条件的，只有在用人单位要求了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况时，劳动者才有如实说明的义务。
案例：但是劳动者又要向用人单位提交相关材料复印件，你们一定要注意，要让他在复印件上签名，我曾经做一个海淀区的案子，一个单位招一个部门经理，部门经理自称本科毕业，专升本的，最后经过核实，专升本的毕业证是假的，当地自考办出了一个书面证明，证明毕业证书是假的，最后这个单位把部门经理辞掉了，辞退之后经理向海淀区劳动争议仲裁委员会申诉，要求经济补偿，单位委托我做这个案子，跟我说了情况以后，我觉得案子没问题，100%打赢，我兴冲冲开庭了，质证阶段，我提交了毕业证书复印件，对方说你输了，这个不是我提交的，所以一定要让他在上面签字。
4、用人单位的主动告知义务很重要，劳资双方均有知情权。隐瞒真实情况将影响到合同的效力。操作实务中，从举证角度考虑，用人单位应当以书面形式告知劳动者，并保留相关证据，告知条款可在入职登记表中或劳动合同中进行设计，或制定用人单位基本信息告知函让应聘者签收。


作 者：吴 宇 上海市新闵律师事务所律师
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湖南省人民政府 中国人民解放军


湖南省征兵工作若干规定
湖南省人民政府 中国人民解放军



为进一步规范征兵工作，严肃征兵纪律，加强廉政建设，保证新兵质量，根据国务院、中央军委有关文件精神和《湖南省征兵工作条例》，结合我省实际，制定本规定。

第一章 征集任务分配与计划管理
第一条 全省年度新兵征集任务分配和征集去向安排，由省征兵办公室根据国务院、中央军委征兵命令赋予的征集任务和国防部征兵办公室的有关要求实施。市、州、县（市、区）征兵办公室应根据省下达的征集任务，按照集中连片、征储一致、平衡负担的原则，合理划分征集区域，
将征集任务一次性分配到县（市、区）和基层单位。
（一）市、州、县（市、区）分配征集任务和划分征集区域前，要充分论证并分别征求县（市、区）和基层单位意见，任务分配到位和征集区域确定后，原则上不作调整。因特殊原因需在县（市、区）范围内调整的，由市、州征兵办公室批准；跨县（市、区）范围调整的，由省征兵办
公室批准。
（二）省、市、州、县（市、区）兵役机关不得留用机动指标或调控指标；严禁领导和兵役机关个人掌握征集指标；严禁单位和个人从下属单位上调征集指标。
（三）严禁以男兵指标征集女兵、以农村指标征集非农业户口青年入伍；严禁擅自将征集指标跨区域使用。
（四）征兵结束后，县（市、区）、市、州征兵办公室要分别向上一级征兵办公室如实上报本单位新兵实际征集数量及去向。

第二章 体格检查与政治审查
第二条 县（市、区）兵役机关和乡镇、街道及厂矿企事业单位，要按规定确定预征对象。征兵开始后，应及时组织目测初检和政治初审，经本级征兵领导机构集体审定把关，择优推荐当年征兵命令规定范围内符合条件的应征青年上站体检。
第三条 要按有关规定组建和培训好体检和政审两支队伍，并依据国防部征兵办公室《应征公民体格检查办法》和公安部、总参谋部、总政治部《关于征兵政治审查组织实施工作的规定》，严密组织实施体检、政审工作。
第四条 以县（市、区）为单位开设征兵体检站，一般设置在县（市、区）民兵训练基地，征兵体检站必须符合场地宽敞、方便工作、管理规范的要求。
第五条 征兵体检站实行封闭式管理，应征青年必须佩带编有体检专用号码、贴有本人近照的体检证，携带户口本、身份证和毕业证，经工作人员核对无误后，方可进站体检。体检工作人员应佩证上岗。接兵部队军医、带队负责人须佩证进入体检站。无关人员不得擅自进入体检站。
第六条 严格落实体检、政审工作岗位责任制，谁检查、谁签字、谁负责。严禁为体检、政审不合格青年作出与实际情况不符的结论，任何单位和个人不得为应征青年隐瞒政治表现、身体病史、文化程度和年龄等方面的真实情况或出具有关假证明、假材料。
第七条 严格体检、政审印章管理。征兵期间，体检、政审专用章分别由县（市、区）征兵办公室体检和政审组负责人掌管，并承担管理与使用的全部责任。征兵结束后，由征兵办公室统一封存。

第三章 审批定兵和办理新兵入伍手续
第八条 县（市、区）要以征集新兵条件为依据，坚持集体定兵和择优定兵的原则，切实把现实表现好、身体健康、文化素质高和有专长的青年征入部队。
（一）审批定兵会以县（市、区）征兵领导小组成员为主体，吸收同级征兵办公室政审、体检、纪检监察组负责人、基层单位领导和接兵部队负责人参加。
（二）参加定兵的对象必须是政审、体检双合格的应征青年，严禁将未参加政审、体检和不符合征集条件的青年批准入伍。
（三）所有入伍新兵必须经县（市、区）征兵领导小组集体审定，严禁搞“小范围定兵”和“个人定兵”。
（四）要严格按征集任务定兵，不得多定或少定，不得在兵役机关安排“协议兵”、“合同兵”。
（五）新兵名单确定后，应分别由县（市、区）征兵办公室、乡镇、街道和企事业单位张榜公布，有条件的可由当地新闻媒体公布，接受社会监督。对群众举报和反映有问题的新兵，要及时组织调查核实，对不符合征集条件的，要予以调换，对一时难以查清的，要及时调整更换。
（六）要坚决维护集体定兵的严肃性，新兵名单确定后，无政治表现方面和不符合征集条件的新发病等原因，不得在新兵交接后、起运前临时更换新兵。
第九条 批准入伍的新兵，须经县（市、区）征兵办公室办理批准入伍手续。
（一）办理新兵批准入伍手续在县（市、区）征兵领导小组集体审批定兵后进行。县（市、区）征兵办公室应安排专人负责。
（二）严禁办理户口不属本县（市、区）区域的应征青年入伍手续。
（三）严禁伪造和仿制入伍批准书多征多接新兵和给持伪造入伍批准书的青年办理入伍手续；严禁跨年度使用入伍批准书办理入伍手续。
（四）严格入伍批准书和征兵印章、体检政审表格的管理，严禁任何单位和个人私自办理新兵入伍手续。
（五）本县（市、区）征集任务以外需办理入伍手续的青年或部队特招文艺、体育兵，必须持有省征兵办公室专用介绍信，且经兵役机关体检、政审合格后方可办理。
（六）每年12月31日前，县（市、区）征兵办公室应将征集新兵花名册送同级退伍安置办公室保存。

第四章 征兵经费的管理与使用
第十条 征兵经费包括征兵工作经费、政审和体检经费，由各级人民政府负责保障，其标准按照征兵数量和实际需要确定。征兵经费由各级征兵办公室负责管理，专款专用，并接受审计、财政部门的检查监督。
第十一条 县（市、区）本级征兵体检、政审工作经费在征兵经费中统一列支；基层目测初检、病史调查和政治审查所需经费，由乡镇人民政府、城市街道办事处和厂矿企事业单位自行安排专项经费。
第十二条 任何单位不得以征兵为名向有关单位拉赞助、搞集资和乱摊派、乱收费；任何单位或个人不得借征兵之名向应征青年和批准入伍的新兵及其家长收取报名费、体检费、政审费、盖章费和赞助费等，或搭车参加保险和推销物品及书籍；严禁开办以赢利为目的，与征兵挂钩的培
训班、预备役学校和少年军校等。

第五章 征接关系
第十三条 各级要妥善处理好征接关系，协调一致完成征接兵任务。
（一）兵役机关要热情接待，主动在工作和生活上为接兵干部提供方便。各级征兵办公室在接兵干部到达后，要召开接兵干部座谈会，介绍征兵工作和当地有关情况，征求他们对征兵工作的意见和建议，并提出有关要求。
（二）充分发挥接兵人员的主观能动性，吸收他们协助兵役机关参加有关工作。
（三）加强对接兵干部的教育和管理，接兵干部应统一安排在军分区（警备区）招待所和县（市、区）民兵训练基地食宿，成立接兵部队临时党支部，并开展相应活动。对严重违反征接兵纪律，不服从兵役机关安排和管理的接兵人员，应向上级兵役机关反映，并通报其所在部队处理。

（四）接兵干部家访，应在征兵工作人员或基层干部陪同下进行，不得单独行动，不得个人指定地点约见新兵及其家长，不得以任何理由和借口刁难新兵及家长。
（五）征兵工作结束后，县（市、区）兵役机关和接兵部队双方都要将对方在征接兵工作中的表现情况向上一级领导机关作出书面鉴定。

第六章 接收退兵
第十四条 接收部队退回不合格新兵，是保证部队士兵队伍整体素质和部队建设健康发展的需要，也是各级兵役机关应尽的工作责任。
（一）对因身体、政治原因被部队退回的新兵，经省征兵办公室复查认定不合格的，由县（市、区）兵役机关派人领回，不得拒绝接收。
（二）对因不安心服役被部队退回的新兵，经多方做工作无效者，兵役机关应予接收，并依据有关兵役法规依法给予惩处。
（三）市、州、县（市、区）兵役机关不得私自接收部队退兵或与部队协商换兵；对部队直接退回到市、州、县（市、区）的新兵，要及时向省征兵办公室报告，由省征兵办公室负责处理。

第七章 纪律要求
第十五条 各级领导和工作人员要以身作则，带头执行廉洁征兵各项规定。
（一）不得利用职务之便为不合格青年入伍说情，给下级施加压力。
（二）不得为自己的亲友及子女参军插手、干预征兵工作。
（三）不得接受应征青年及家长的礼物、礼金、有价证券和吃请游玩。
（四）严禁利用征兵之机，搞任何形式的“索、拿、卡、要”。
第十六条 凡违反本规定，对征兵工作和新兵质量造成不良影响的单位或个人，视情节轻重给予批评教育或党纪、政纪处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。



2000年9月20日