浅谈“非法携带枪支、弹药进站上车”行为的定性问题

洛阳铁路运输法院 张建伟 冯兵

刑法修订之前，铁路运输法院对“非法携带枪支、弹药进站、上车”的行为是依照《中华人民共和国铁路法》第六十条第二款的规定以非法携带枪支、弹药进站、上车罪定罪，并比照修订前的刑法第一百六十三条的规定量刑的。刑法修订之后，该罪名已被取消，取而代之的是非法携带枪支、弹药危及公共安全罪和非法持有枪支、弹药罪两种相似的罪名，对“非法携带枪支、弹药进站、上车”的行为以哪个罪名定性的问题，由于没有有效的司法解释和较权威的意见来指导，在审判实践中存在争议，值得商榷。
第一种观点认为对“非法携带枪支、弹药进站、上车”行为应定非法持有枪支、弹药罪。 其理由有三：
1、非法持有枪支、弹药罪的外延已经将非法携带枪支、弹药危及公共安全罪包括其中了，只有非法持有枪支、弹药才有可能非法携带枪支、弹药进入公共场所或公共交通工具，危及公共安全，因此以非法持有枪支、弹药罪定罪不会错。
2、行为人非法携带枪支、弹药进入公共场所或公共交通工具，其行为实际上是非法持有枪支、弹药行为的延续，是一种行为同时触犯了两个罪名，属刑法上的牵连犯，应择一重罪处罚。比较刑法第一百二十八条、第一百三十条的量刑标准，非法持有枪支、弹药罪的量刑重于非法携带枪支、弹药危及公共安全罪，故应以非法持有枪支、弹药罪定罪量刑。
3、非法携带枪支、弹药危及公共安全罪必须具备情节严重才能认定，何谓情节严重，法律未作明确规定，不好掌握，只能参照1993年10月11日最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国铁路法〉中刑事罚则若干问题的解释》中对非法携带枪支、弹药进站上车罪所作的解释，即“非法携带枪支与子弹的，即可构成本罪”来认定，但采用已不存在的罪名的司法解释显然不当。因此只能定非法持有枪支、弹药罪。
第二种观点认为应定非法携带枪支、弹药危及公共安全罪。理由是修订后的刑法中对于非法携带枪支、弹药危及公共安全罪的设立正是根据《铁路法》第六十条和《民用航空法》的规定，针对非法携带危险物品进入公共场所或公共交通工具危及公共安全的行为而设立的，此观点已被立法界和司法界所公认。
笔者同意第二种观点，理由如下：
1、要想确定“非法携带枪支、弹药进站上车”行为应以非法持有枪支、弹药罪还是非法携带枪支、弹药危及公共安全罪定罪量刑，首先要明确二者之间的区别。非法持有枪支、弹药罪是指违反枪支管理规定，非法持有枪支、弹药的行为。非法携带枪支、弹药危及公共安全罪，是指非法携带枪支 、弹药进入公共场所或公共交通工具危及公共安全，情节严重的行为。二者的主要区别是客观方面表现不同。非法持有枪支、弹药罪客观方面表现为行为人实施了非法持有枪支、弹药的行为。而非法携带枪支、弹药危及公共安全罪客观方面表现为，首先必须有非法携带枪支、弹药的行为；其次，必须是进入公共场所或公共交通工具；第三，危及公共安全必须情节严重。由此看来，两罪适用的范围并不相同。行为人只要非法持有枪支、弹药即可构成非法持有枪支、弹药罪，而行为人只有非法携带枪支、弹药进入公共场所或公共交通工具，危及公共安全并且情节严重的才构成非法携带枪支、弹药危及公共安全罪。
2、非法携带枪支、弹药进站上车行为符合非法携带枪支、弹药危及公共安全罪所必须的法律要件。客观方面，行为人实施了非法携带枪支、弹药的行为，并且进入火车站或上到列车上，危及到了不特定多数人的人身及财产安全。同时，火车站和列车不同于其他一般的公共场所和公共交通工具，它具有人流密度大、人员流动性大、情况复杂的特点，其对安全程度要求高。一旦有人非法携带枪支与弹药进站、上车，就有可能危及众多旅客的生命安全和铁路行车安全，造成旅客和国家财产的重大损失，其后果不堪设想。因此，笔者认为，在目前尚没有新的司法解释前，仍应参照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国铁路法〉中刑事罚则若干问题的解释》中对非法携带枪支、弹药进站上车罪所作的解释，即行为人只要非法携带枪支与弹药进入火车站或列车上，就应属于“情节严重”。从以上各方面看，非法携带枪支、弹药进站、上车行为的外延和内涵均符合非法携带枪支、弹药危及公共安全罪的特征，对此行为定非法携带枪支、弹药危及公共安全罪更贴切、准确。
3、非法携带枪支、弹药进站上车行为是一个行为同时触犯了数个法律条文，其中一个法律条文为另一个法律条文所包括，属法条（或法规）竞和，因此只能适用其中一个法律条文，而排斥其他法律条文的适用。而牵连犯是指出于一个犯罪目的，而犯罪的方式、方法或结果牵连地触犯了其他罪名的犯罪。此定义不能牵强附会地加于非法携带枪支、弹药进站上车行为之上。就如某军人故意向他人泄露军事机密，其行为既触犯了刑法规定的故意泄露国家机密罪，又触犯了故意泄露军事机密罪，依照特别法条优于普通法条的原则，对该军人应适用故意泄露军事机密罪。比较非法持有、私藏枪支、弹药罪和非法携带枪支、弹药危及公共安全罪，后罪是特别法条，应优于普通法条，故对该行为应以后罪定罪量刑。只有这样，才能真正做到以事实为根据，以法律为准绳，而不能背其道而行之，先去考虑罪与罪之间量刑的轻重设置，然后再确定罪名。
综上所述，笔者认为对非法携带枪支、弹药进站上车的行为只能以刑法第一百三十条的规定，以非法携带枪支、弹药危及公共安全罪定罪量刑。


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中共金华市委办公室　金华市人民政府办公室
关于印发《金华市党政机关社会团体事业单位人员因公出国（境）管理办法》的通知

市委办〔２００５〕３６号


各县（市、区）党委和人民政府，市机关各部门、各单位：
　　《金华市党政机关社会团体事业单位人员因公出国（境）管理办法》已经市委、市政府领导同志同意，现印发给你们，请遵照执行。


中共金华市委办公室
金华市人民政府办公室
２００５年６月２０日


金华市党政机关社会团体事业单位人员因公出国（境）管理办法


　　第一条 为了规范我市党政机关、社会团体及事业单位（以下简称党政机关）人员因公出国（境）管理工作，促进开放带动战略的实施，进一步扩大对外开放，推进国际化进程，根据上级有关规定，结合我市实际，制定本管理办法。
　　第二条 出访原则。党政机关应当按照提高质量、讲求实效、精简节约的原则组派出国（境）团组和选派出国人员，因公出国（境）要有明确的公务目的和实质性内容。
　　１、市级领导出访，主要以友好访问和对外友好交流与合作为主。
　　２、市机关部门（包括社会团体和事业单位，下同）人员因公出访，主要是考察国（境）外相关业务及推动市委、市政府中心工作任务的完成。
　　３、各县（市、区）党政机关人员出访，根据当地对外开放工作和对外友好交流与合作的需要确定因公出访的重点。
　　第三条 出访对象。党政机关因公出访人员要精干内行。党政机关干部特别是领导干部的出访，必须是执行与主管工作有关的公务，凡与出国任务无直接关系、与主管业务及职级身份不相称的不得借故出访；凡专业人员可以完成的出访任务，党政机关干部不应参加；离退休人员一般不再派遣出国（境）执行公务；领导干部不得携配偶、子女因公出访。
　　第四条 出访计划的确定。因公出国（境）团组要按照招商引资、扩大开放、宣传推介金华的主题来确定出访计划， 事先应对因公出国（境）任务进行充分论证，精心做好出访前的各项准备工作，并按照以下程序申报出国（境）任务：
　　１、市级领导因公出访的，每年年底由市外侨办在征求市外经贸局等部门意见后提出下一年度市领导出访方案，报市委书记办公会议讨论决定。
　　２、市机关部门领导因公出访的，经分管市领导同意，由部门向市外侨办申报，经审核后报市政府批准。
　　３、各县（市、区）党政机关人员因公出访的，经县（市、区）党委、政府审核后，向市外侨办申报，并按规定程序报批。
　　第五条 因公出国（境）的审批。按照国务院外事审批授权和干部管理权限，因公出访团组实行分级审批制度。
　　１、省管干部。市级领导在年度计划之内出访的，由市政府报省政府审批；年度计划之外的，由市外侨办提请市委书记办公会议讨论同意后，由市政府报省政府审批；县（市、区）的省管干部出访的，经市外侨办审核后，由市政府转报省政府审批。
　　２、非经贸、科技类人员因公出访经市外侨办审核、市政府同意后向上报批。
　　３、市机关县处级及其以下执行经贸、科技任务的因公出国（境）团组和人员经市外侨办审核后报市政府审批。
　　４、党政机关人员参加跨地区、跨部门团组，应事先经省级外事部门同意再办理任务确认。参加省有关单位团组的，须凭组团通知办理因公出国（境）预批手续。
　　第六条 因公出访的限制。党委、人大、政府、政协、纪委领导因公出国（境），一般两年不超过一次；市机关涉外、经济主管部门的市管干部出访根据工作需要确定其它部门的市管干部因公出访，正县（处）级出访间隔一般两年以上，副县（处）级出访间隔一般三年以上。
　　同一部门的领导干部一般不得同团出访；同一地区的出访团组不得同时或短期内分别组团出访同一国家或地区。每次出国（境）一般不超过两个国家（地区），在外停留时间一般不超过１２天。不得以任何理由擅自增加出访国家（地区）和延长在外停留时间。
　　第七条 因公出访团组的管理。出访任务完成后一个月内，出访团组应将出访考察报告分别上报市委组织部、市外侨办和团组派出单位，由市外侨办定期进行公布，每季进行汇总后上报市政府。不及时上报出访考察报告的，暂停派出单位的出访任务审批。
　　党政机关人员因公出访，不得通过因私渠道出国（境）以及由企业或外方支付费用（经过批准的除外），一经发现按规定予以严肃处理。
　　第八条 因公护照（通行证）的管理。因公出访人员应在出访回国后一个月内将护照（通行证）上交当地外事部门，逾期不交的，停办出访人员所在单位因公出访任务的审批。
　　第九条 因公出国（境）人员的行前教育。实行“谁派出（组团）、谁教育”的办法，组团单位要对派出人员进行外事纪律、安全保密以及防范境外间谍情报机关和敌对组织渗透、策反、窃密等方面的教育，建立教育登记制度，把行前教育落到实处。
　　第十条 外事纪律。出访人员在国（境）外停留期间不得泄漏国家机密、损害国家安全、从事违反外事纪律、有损国格和人格的活动。出国（境）人员在外期间遇到渗透、策反、监控、窃密和其它危及安全的情况，以及发生叛逃等危害国家安全和利益的事件，团组负责人应迅速向我国驻外使领馆（处）报告，并在回国后立即将有关情况报告当地组织、国家安全和外事部门。
　　第十一条 组织领导。各县（市、区）党委、政府应加强对党政机关因公出国（境）管理工作的领导，市、县两级外事部门应按政策、规定严格进行审查把关，认真负责地做好审核、报批工作。对于玩忽职守、弄虚作假、以权谋私等行为，一经发现，要严肃处理，造成重大失误的，要追究相关单位和人员的责任。
　　第十二条 本办法自发布之日起实施。以前有关规定如与本办法不一致的，以本办法为准。