广东省经济贸易委员会


广东省鲜茧收购资格认定实施细则




　　（广东省经济贸易委员会2008年10月13日以粤经贸法规〔2008〕770号发布自2008年10月13日起施行）



　　第一条　为规范我省鲜茧收购秩序，维护农民和蚕茧经营者的合法权益，根据商务部、国家工商总局《鲜茧收购资格认定办法》（商务部、国家工商总局令〔2007〕第4号）及有关文件精神，结合我省实际，制定本实施细则。

　　第二条　我省鲜茧收购按国家规定实行资格认定制度。

　　第三条　本实施细则所称鲜茧是指桑蚕鲜茧（不含半干茧、干茧）。

　　第四条　在我省行政区域内从事鲜茧收购活动，必须遵守《鲜茧收购资格认定办法》和本实施细则。

　　第五条　广东省经济贸易委员会（以下称省经贸委）负责全省鲜茧收购资格认定工作。各市、县（含县级市）经贸部门负责本行政区域内鲜茧收购的监督管理工作。

　　工商、质监、物价等部门按各自的职责共同做好鲜茧收购的相关工作。

　　第六条　鲜茧收购坚持“科学规划、合理布局、相对集中、总量控制、统筹安排”的原则。具体如下：

　　（一）桑园面积低于33公顷（500亩），年收鲜茧低于5万公斤（1000担）的县（市），原则上不设鲜茧收购法人经营单位，可由县（市）经贸部门牵头邻近地区具有鲜茧收购资格的经营单位在产区设立分支机构；

　　（二）桑园面积33公顷（500亩）以上不足666公顷（1万亩）或年收鲜茧低于10万公斤（2000担）的县（市），原则上只设一家鲜茧收购法人经营单位；

　　（三）桑园面积666公顷（1万亩）以上的县（市），原则上同一乡镇范围内只设一家鲜茧收购法人经营单位或由邻近范围内的鲜茧收购法人经营单位设立分支机构。

　　第七条　鼓励具备条件的缫丝生产企业、丝绸企业等经营单位收购鲜茧。

　　第八条　申请鲜茧收购资格应具备以下条件：

　　（一）符合当地县级以上蚕桑生产发展及茧站布点规划，有稳定的鲜茧茧源和明确的收购范围；

　　（二）具有与其收购烘干规模相适应的收购资金；

　　（三）具有固定的收购门市、储存场地、烘茧场地，茧库要具备良好的防潮、防虫、防鼠、防火、防盗能力。其中收购门市、储存场地和烘茧场地应分别不低于每50公斤（1担）鲜茧占地0.2平方米、0.2平方米和0.4平方米；

　　（四）具有符合要求的消防设施；

　　（五）具有鲜茧收烘所需的评茧仪、恒温箱、125克样茧天平、磅秤、热风扇、烘茧灶及烘茧车、茧筛、磅砰、气笼等设备，并且符合国家或行业标准，其中计量仪器和设备须经计量检定合格；

　　（六）具有与其经营规模相适应的专业技术和管理人员，包括从事蚕桑生产、鲜茧收购及烘茧3年以上的专业技术员；

　　（七）具备完善、科学的质量保证体系和相关管理制度，包括从业人员管理制度，各个工种、工序的工作规范和岗位责任制度等；

　　（八）与蚕户建立长期稳固的产销关系，签订不低于二年的鲜茧产销合同，并为蚕户做好产前、产中、产后服务；

　　（九）建立收购、销售台帐。台帐必须列明收购和销售品种数量、来源、依据的合同、检疫情况项目；

　　（十）法律、法规、规章规定的其他条件。

　　第九条　申请鲜茧收购资格应提交下列材料：

　　（一）书面申请；

　　（二）填报《广东省鲜茧收购资格审核表》（详见附件1）、《广东省鲜茧收购资格申报单位下属茧站情况表》（详见附件2）；

　　（三）《企业法人营业执照》或《企业名称预先核准通知书》复印件及验资证明；

　　（四）与蚕农签订长期合作协议（或产销合同文本）的清单（包括合作的区域、户数、形式等）；

　　（五）茧站产权证明或租赁协议书；

　　（六）县级以上消防部门出具的消防安全验收证明；

　　（七）评茧、烘茧设备和仪器的清单和计量检定合格的证明；

　　（八）技术人员的技术资格证书及受聘证明复印件；

　　（九）质量保证体系和管理制度。

　　第十条　申请人向所在县（市）经贸部门提出申请，县（市）经贸部门牵头组织工商、质监、物价等部门组成评估小组，对申请人进行实地考察和评估，并填写《鲜茧收购经营资格申报汇总表》（详见附件3）、《茧站鲜茧收购基本能力评价表》（详见附件4），签署审核意见，连同本县桑园面积、发种量、计划产茧量以及茧站布局等情况报省经贸委，同时抄送所属地级市经贸部门备案。地级市经贸部门如有异议，应在收到备案之日起7个工作日内向省经贸委提出书面意见。

　　第十一条　省经贸委成立鲜茧收购资格专家评审小组，对申请人进行综合考评，提出专家评审意见。专家评审合格的由省经贸委征求省工商局、省质监局的意见后，在省经贸委网站上向社会公示，经公示无异议的，由省经贸委颁发《鲜茧收购资格证书》。

　　经营单位持《鲜茧收购资格证书》，到当地工商行政管理部门办理工商开业登记或变更登记。

　　第十二条　省经贸委受理鲜茧收购资格申请后，在45个工作日完成核准工作。

　　专家评审所需时间不计算在内。

　　第十三条　《鲜茧收购资格证书》由省经贸委按国家茧丝办规定的格式统一印制。

　　第十四条　鲜茧收购经营单位在各地设立的分支机构，也应当取得《鲜茧收购资格证书》，并进行工商登记后才能开展鲜茧收购活动。

　　第十五条　《鲜茧收购资格证书》记载事项发生变更的，应按本实施细则第九条、第十条的规定办理相应的变更手续。

　　第十六条　鲜茧收购资格证书有效期为两年。经营单位应在《鲜茧收购资格证书》有效期届满前60天，按申报程序向省经贸委申请换发新证。

　　第十七条　申请换证的经营单位除具备本实施细则第七条规定的条件外，还应具备以下条件：

　　（一）在经营期限内无违规经营行为；

　　（二）在经营期限内按时按质报送鲜茧收购统计数据。

　　第十八条　省经贸委每年向社会公布取得鲜茧收购资格的经营单位名单和相关情况，接受社会监督。

　　第十九条　省经贸委委托相关行业协会对全省鲜茧生产、收购情况进行行业综

　　合统计和跟踪检查。取得鲜茧收购资格的经营单位必须在每年4月至12月的5日前，向省经贸委逐月报送上月鲜茧收购实际情况，次年1月5日前报送本年度鲜茧收购总体情况，同时抄报所属市、县经贸部门。

　　第二十条　未取得《鲜茧收购资格证书》从事鲜茧收购活动的，或者使用过期、伪造、变造《鲜茧收购资格证书》收购鲜茧的，由工商行政管理部门依法予以查处。

　　第二十一条　鲜茧收购经营者有以下行为的，由省经贸委依法取消其鲜茧收购资格，向社会公告，并在5个工作日内通知登记注册的工商行政管理部门，工商行政管理部门依法予以处罚。

　　（一）在资格认定申请中故意隐瞒真实情况或者提供虚假材料的；

　　（二）超越《鲜茧收购资格证书》核准区域从事收购活动的；

　　（三）租借、转让《鲜茧收购资格证书》的；

　　（四）其他违反法律、法规，扰乱鲜茧收购秩序的行为。

　　第二十二条　本实施细则由省经贸委负责解释。

　　第二十三条　本实施细则自发布之日起实施。《广东省鲜茧收购资格认定暂行办法》（粤经贸外经〔2001〕797号）同时废止。

　　注：附件（1．广东省鲜茧收购资格审核表；2．广东省鲜茧收购资格申报单位下属茧站情况表；3．鲜茧收购经营资格申报汇总表；4．茧站鲜茧收购基本能力评价表）此略。





涉黑犯罪相关问题刍议
林竹静 邵增辉 *

内容提要：目前理论界对黑社会性质组织特征的界定往往停留在司法或立法解释的层面，未及本质。而笔者认为：准确认定黑社会性质组织的关键在于确切把握该组织的外在表象和内在本质；在此理论基础上，笔者对司法实务中遇到的认定黑社会性质组织犯罪时出现的问题进行了探讨。
关键词 ： 特征 原动力 组织目的 黑社会性质组织

一、黑社会性质组织的定义与特征
界定黑社会性质组织，首先应对黑社会的内涵和外延进行必要的研究，以确定其含义。国内外对黑社会的定义一直缺乏一个统一概念，国际社会一般把有组织犯罪认定为黑社会犯罪。如1991年美国司法部在“莫斯科国家反对有组织犯罪研讨会”上提出，有组织犯罪是：“划分为两极以上的犯罪组织或若干不同的犯罪组织，采取阴谋手段，以分工合作的方式所从事的刑事犯罪活动。其目的在于获取经济利益或对公众生活施加影响。” 国际刑警组织反有组织犯罪处认为：有组织犯罪是“任何具有有组织的控制结构，通过不法活动获取钱财为其主要目的，通常以恐怖活动和腐败活动的经济来源为生的群体。” 而相形之下，我国港澳地区对黑社会的界定则更为宽泛。香港《社团条例》规定：任何使用黑社会仪式，采纳、使用黑社会头衔或名称的社团，即为黑社会组织。澳门《有组织犯罪法》第一条则对黑社会作如下定义：为取得不法利益或好处所成立的所有组织而其存在是以协议或协定或其他途径表现出来，特别是从事下列一或多项罪行者，盖视为黑社会”。 该条定义了构成黑社会所需的三个条件：1、是一个组织；2、组成组织的目的是为了取得不法利益或好处；3、成立组织的方法是协议、协定和其他途径。只要同时具备了上述三个条件，就可以认定为黑社会。
我国刑法第294条对黑社会性质组织的定义为：“以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济社会生活秩序的组织。”由于刑法规定在表述上不甚清楚，使得黑社会性质组织和犯罪团伙、犯罪集团、恐怖组织等相近犯罪组织的概念界限难以区分，从而导致理论上的纷争和司法实务运用上的混乱。为解决司法实务中遇见的具体认定问题，2000年12月4日最高人民法院曾作出有关司法解释对“黑社会性质组织”的特征进行过界定。 相对于刑法条文的规定而言，该司法解释确实规定得更具体而易于认定，但实践中又出现这样的问题：公检法各家对于黑社会性质组织是否必须具备司法解释中所提的四个解释中的第三个特征，即“通过贿赂、威胁的手段引诱，逼迫国家工作人员参加黑社会性质组织活动，或为其提供非法保护” （俗称为“保护伞” ）意见不一。同时，对《解释》中规定的4个特征在一般情况下要同时具备，但在特殊情况下是否必须同时具备也存在分歧。为使公检法各家统一认识，2002年4月28日的立法解释对早先司法解释的规定做了修正。 对比关于“黑社会性质组织”特征的司法和立法解释，不难看出两者的区别就在于“保护伞”是否为构成黑社会性质组织的必备要件上。司法解释对此持肯定态度，而立法解释则未将“保护伞”列为黑社会性质组织区别于其他犯罪组织的特征而只是在特征中论及“或者利用国家工作人员的包庇或者纵容”。
如何看待司法解释和立法解释的分歧，什么是黑社会性质组织区别于其他犯罪组织的本质所在？理论界争论激烈，但令人遗憾的是这些争论大都仍停留在司法或立法解释的层面 ，并没有进而由表及里的从法理上归结黑社会性质组织的最直接表象和深层本质。笔者不避浅薄，试对此问题加以探讨。
二、黑社会性质组织的表象和本质
黑社会为外来语，即“under-world society”，直译为“地下社会”，是与正常社会相对立的，对社会进行非法控制的组织。黑社会性质组织，是这种对社会非法控制组织的初级形态。对社会非法控制这点，是黑社会性质组织区别于一般犯罪组织的本质所在。而一般犯罪组织，如各种犯罪集团、流窜作案团伙，在论及“控制”只是指犯罪组织中的首要分子对一般成员的控制。
1、外在表象：有严密的组织
对组织内部的严密控制是黑社会性质组织区别于一般的犯罪组织最明显的表象。较之一般犯罪组织，黑社会性质组织对组织内部的严密控制更具有层次性，拥有一套更完整的组织体系。在黑社会性质组织里有等级森严的领导者和被领导者；分工明确的策划者和实施者，决策层和执行层改变了原来团伙犯罪临时拼凑的现象。黑社会性质组织组织成员基本固定，多为惯犯、常业犯；有一套分职位分等级的塔型组织指挥系统：有居于塔尖的首恶“老大”，其下又有“老二”、“老三”排定座位、各司其职。如被查办的四川省资阳市的黑社会性质组织“黑豹集团”内就设有“总管”、“打手”、“后勤”、“踩点”等职务称谓，有时侯还有“降职”、撤职“处分。四川狄绍为首的黑社会性质组织，模仿现代企业制度，制定《员工手册》，对犯罪组织纪律作了具体规定。这些都是一般犯罪集团或有组织犯罪所不具备的，也是黑社会性质组织和一般犯罪集团，有组织犯罪的重要区别。
2、内在目的：获取经济利益
黑社会性质组织必然以获得一定经济利益为目的，获取经济利益的渠道和手段可以是非法的，也可以是合法的，或是合法经济掩盖下的非法活动。一般来说，在黑社会性质组织发展的原始积累阶段，往往以暴力形式的违法犯罪手段聚敛财物，如盗窃、抢劫等；具有一定经济实力后，其往往以合法企业的形式为掩护进行金融犯罪、非法经营、走私犯罪等经济犯罪非法获取经济利益；也不排除合法经营，或为洗钱目的经营合法的经济实体。值得注意的是这些黑社会性质的经济实体的存在并非单纯追求经济目的，而是其配合犯罪活动、进而控制社会的手段。经济实力是黑社会性质组织赖以存在和发展的物质基础，对经济利益的强烈追求是黑社会组织的内在目的，因而也是黑社会性质组织的基本特征。一般情况下，黑社会性质组织的的经济目的性都能得到充分的实现，但也并非绝对，有的黑社会性质组织刚刚成立，或者成立后由于“工作”不力，以至没来得及进行“资本”原始积累或者所得非法收入较低，经济实力暂时弱小。笔者认为，在实际司法中出现这些情况，仍应认定其经济目的性的存在。另外，从事一定的经营活动，也是黑社会性质组织区别恐怖组织及其他一些犯罪组织的区别之一。
3、核心本质：对社会的非法控制
黑社会性质组织就并非单纯为实施犯罪而存在，实施犯罪是以控制社会为目的，控制社会有时为了更好的实施犯罪服务，其犯罪行为表征为“反社会秩序性”、“暴力性”。在实践中多表现为对一定行业、地域的控制，如对高度竞争性的建筑承包、紧缺货物买卖、货运、客运等行业和市场、码头、车站等具有高度人员流动性的地域的非法控制。控制的手段通常有暴力、威胁、滋扰等：如控制招投标、暴力排挤竞争对手、非法垄断经营、收取保护费等等。黑社会组织在其犯罪初期阶段（黑社会性质组织）往往表现出明显的暴力性和反社会秩序性，值得注意的是反社会秩序仅仅是其手段而不是目的。在其控制一定势力范围以后，其就会致力形成非法秩序。因此在分析敲诈、勒索、欺行霸市、聚众斗殴等犯罪是一般刑事案件还是黑社会性质组织犯罪时，要看实施这些犯罪的背后是否还有非法控制社会的目的。如果具有这一目的，才可以认定为黑社会性质组织犯罪，否则就只能认定为普通刑事犯罪，不然将不合理得拓大黑社会性质组织的外延。以1993年11月26日《广东省惩治黑社会组织活动规定》第2条关于黑社会组织的认定标准为例，该条规定“本规定所称黑社会组织，是指有组织结构，有名称，有帮主、帮规，在一定的区域、行业、场所进行危害社会秩序的非法团体” 。这一关于黑社会组织的概念虽然论及黑社会组织及帮会形式存在的特征，但根本上并未涉及黑社会组织对社会的非法控制上。由此可见，广东省这一地方法规对黑社会组织的界定是不严密的。它导致在司法实践上认定黑社会性质组织的扩大化。仅1991年至1993年被认定为黑社会和具有黑社会性质组织的犯罪团伙就有800多个。而其中这800多个大多只是一般犯罪团伙,甚至连犯罪集团都构不上。“当犯罪团伙没有发展成为黑社会性质组织的时候，我们把它当作黑社会性质组织来打，……正如同鸡蛋在没有孵化小鸡之前毕竟是蛋而不是鸡。因此，吃蛋也决不等于吃鸡，尽管每一只蛋中都潜存着一只鸡。” 对这类危害和黑社会性质组织相近、相同，个别甚至更大（如张君流窜抢劫杀人团伙）的犯罪组织，不能为单纯追求打击力度而挂上黑社会性质组织的黑名单，这决不是“罪刑法定”的应有之一。而且，对这类犯罪组织以其所犯的具体罪名定罪量刑，也决无轻纵之虞。同时我们应注意到，对社会的非法控制是黑社会性质组织产生发展的原动力，同时也是其发展到一定程度为自我保护和进一步发展所必然的要求，但在我国大量黑社会性质组织仍处于初级阶段，因此把握某一犯罪组织是否具有对社会的非法控制这一核心本质上，应适量从宽，而不必要求其有国外成熟黑社会组织才具备的黑恶势力和控制能力。
此外，从黑社会性质组织的“反社会秩序性”中也显见：黑社会性质组织只存在于正常社会的范围内，并与正常社会相对立。不存在于正常社会中的组织，而是单独管辖一定区域的组织，我们就不能因其悖法的本质认定其为法定的“黑社会性质组织”，如原始的野蛮人部落、公海上的海盗集团。需要指出，黑社会和正常社会对立的方式和途径就是为维持自身的存在和发展，不断地进行违法犯罪活动，特别是一些暴力和恐吓活动。但暴力和恐吓不是黑社会性质组织的目的，而是达到目的的手段。
三、实务中认定黑社会性质组织的几个问题
由于语言本身的模糊性，要在司法实务中准确认定黑社会性质组织，仅靠概念上的明晰和理论上的自足还是不够的，以下在具体认定中所出现问题对我们深化对黑社会性质组织
1、关于黑社会性质组织的人数下限问题
《解释》中只规定了黑社会性质组织人数众多，但对于具体的下限未作规定。有学者主张应为3人以上，即可构成黑社会性质组织。也有学者认为黑社会性质组织作为犯罪集团中较高级的形态，一般应掌握在10人以上：一般来说，要成为一个具有严密组织系统性的犯罪组织，则显然在现实生活中3个人组成的黑社会性质组织时难以想象的。要组成一个具有相当严密组织性的犯罪组织，其成员多为十人以上，或多达数十人、甚至上百人。笔者认为，对黑社会性质组织人数下限的讨论有重要的现实意义。这个问题，直接关系到刑法294条中的相关罪名：“组织、领导、参加黑社会性质组织罪”的认定。假设出现这种状况：甲、乙、丙三人阴谋扩大他们的犯罪集团，组织黑社会性质的组织。为此，他们效仿了国外的黑帮组织设置了一系列严密的帮规戒律、并贿买了当地的公安人员丁某为其撑腰。三人一方面为壮大组织的经济实力进行犯罪，另一方面加紧招兵买马。值得庆幸的是，在仅仅发展了数人入伙后，甲、乙、丙三人很快被公安机关缉捕落网。定罪时问题就出来了，如果按有的学者认为：黑社会性质组织作为犯罪集团中较高级的形态，一般应掌握在十人以上。那三人就只能按其实际所犯的具体罪名定罪，不可能构成“组织、领导、参加黑社会性质组织罪”。但如果认为：黑社会性质组织无论如何属于犯罪集团的一种形式，而我国刑法第21条第2款明确规定：三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织为犯罪集团。那么，完全可以将三人的阴谋组织黑社会性质组织的犯罪认定为“组织、领导、参加黑社会性质组织罪” 。不对黑社会性质组织的人数下限另作规定，从严厉打击黑社会性质组织犯罪的角度出发，并无不可。但值得注意的是，应防止在实际司法中的滥用和扩大解释。
2、关于“称霸一方”问题
刑法对黑社会性质组织的行为特征有“称霸一方”的要求。“称霸一方”由两个因素组成：一为行为因素，即“称霸”——通过实施暴力、威胁或者其他手段，形成一定的威慑力和支配力；二为地域行业因素，即“一方”——黑社会性质组织是在一定的地域或行业范围内形成一定的威慑力和支配力；对于黑社会性质组织犯罪而言，所谓一定的行业范围，是指一定地域内的行业范围；因此，在司法实践中，一定地域或者行业范围可能有所交叉。此外，黑社会性质组织的“称霸一方”，是一个渐进的过程，需要一定的时间，在犯罪组织形成的同时及犯罪组织形成后，该组织通过实施各种违法犯罪活动，达到在一定行业或地域内“称霸”的目的。反映在实践中，涉足黑社会性质组织犯罪的犯罪分子往往同时身犯数罪。另外，要具备构成黑社会性质组织的第四个特征——对社会的控制，也需要通过“称霸一方”来实现。单纯的某项具体犯罪或流窜犯罪是不可能达到对社会控制的目的的。有学者认为的，黑社会性质组织可以分为固定地域型和流动型两种，其中后一种是指以流窜犯罪为主的黑社会性质组织。 这个观点值得商榷。黑社会性质组织“对社会的破坏是自觉的、全方位的，不同于具体犯罪对社会关系某一方面或具体某一成员权利的侵害。它动摇的是社会的根基，是社会群体的信念，给人民心理造成一种邪恶当道、正义不存而善良的人民只能向邪恶低头的错觉。” 其最终目的是“在以刑罚等社会强制力为后盾的法律秩序中建立以暴力等犯罪手段为后盾的反社会秩序”。 这一最终目的的实现，需要通过“称霸一方”的手段。
3、关于“保护伞”问题
2002年立法解释赞同这样的观点，即把“保护伞”作为黑社会性质组织中的“社会危害”的一个方面来加以理解。也就是说，保护伞并不是认定黑社会性质组织的一个必备构成要件。黑社会性质组织的本质特征在于它的一定社会非法控制性，即通过控制社会来达到反社会、反政府的目的。而黑社会性质组织与腐败官员相勾结、并使腐败官员成为其“保护伞”。是其控制社会的一种手段。因此笔者赞同《立法解释》的观点，把“保护伞”作为黑社会性质组织特征中的或然性情节。