出口企业如何降低产品质量法律风险
程俊律师

产品质量纠纷是国际贸易中常见的纠纷之一，美国邓白氏公司中国代表对大陆被拖欠问题曾作过统计分析，从国际贸易拖欠案直接起因看：(1)有意欺诈的拖欠款占60%;(2)产品质量/货期有争议占25%;(3)严重管理失误占10%;(4)其他占5%。
作为卖家的出口企业，处理好产品质量纠纷，直接关系到收汇，很多外商在收到货之后，会提出产品有质量瑕疵，然后据此拒绝付款，甚至提出反索赔，直接扣减货款，而此时通常货物已在外商手里，出口企业往往只能自认损失。本文就降低产品质量的法律风险的一些措施做了一些分析，供出口企业参考。
一、签约阶段的注意事项
我们认为，降低法律风险要以预防为主。事前采取防范措施，投入小，并且比较主动，也可以较好的规避纠纷的发生，并且在纠纷发生时可以占据有利地位。要做到预防法律风险，在签约阶段就应该注意进行资信调查，并在出口合同中注意相关条款的设计。
（一）签约前的外商资信调查。
我国的出口企业普遍看重订单，而不重视对外商进行资信调查，也不重视合同详细条款的约定。外商利用企业急于下订单的心态，常提出以D/A、 后T/T等方式付款，有些不良外商在收到货物后即恶意以质量问题为由拖欠付款。因此，对于资信度尚不佳的外商，企业应采取相对保守一些的付款方式，而D/A、 后T/T这类付款方式，必须仅限于与资信良好的外商之间的贸易。即使是合作多年的老客户，资信情况也不是一成不变，当其出现一些异常时，也应进行资信调查，及时掌握客户信息。从实际经验看，坚持对新客户先资信调查后成交，对老客户定期进行调查或发现疑点及时调查，可使境外拖欠案件下降50%。
（二）合同条款设计的注意事项。
1、约定质量标准的注意事项。
国际贸易中质量纠纷的发生，往往缘于买卖双方对质量标准的看法不一致，因此最直接的解决办法就是在出口合同中明确约定产品质量的标准。约定质量标准的方式有多种多样。
对于按样品生产的，最好对样品进行封样，由双方予以确认，在将来发生争议时，可以作为确定质量标准的依据。但是以样品表示品质要慎重，因为出口货物难以做到与样品一模一样，因此，一般可以用样品表示产品中的一部分要求，而其它部分尽量采用指标、文字方式。
以文字说明表示商品的品质，是国际贸易中最常用的表示商品品质的方法，一般有凭规格、等级、标准、说明书及图样、产地、品牌、商标等方式加以表示。此种方式下，要注意以下几点：避免出现遗漏约定某些方面的指标；在按照企业自行订立的标准生产时，要注意订立的标准的科学性，从我国的对外贸易实践中，商品的标准首先以国际上普遍采用的标准为主，国际上未有的，参照国家标准，国家标准未有的，参照行业标准，国际标准、国家标准、行业标准一般有其科学性，企业一般不宜随意制订自己的标准；约定的标准不宜太苛刻，而应有一定的品质浮动幅度，否则履行合同会有一定的困难；约定一定要明确、具体，不能太模糊，避免出现“大约”、“左右”、“合理误差”等含糊的词语，否则质量标准不好把握，检验检疫工作也难操作，容易发生争议；考虑长时间运输对品质是否有影响，如果有影响，那么要约定此种情况。
2、应约定质量检测方法。
对于质量检测方法的不同看法，也往往会造成产品质量异议，因此有必要约定产品质量检测办法，具体包括：A、质量检测机构；B、该检测机构的质量检测报告的在确定质量问题时的地位、作用；C、检测样品的挑选比例、挑选办法及保存办法；D、检测报告中合格样品与不合格样品比例对确定整批产品质量状况的影响，例如达到或者超过多少比例可以拒绝接收货物，甚至解除合同。
3、应约定质量检验期。
如果在出口合同中约定了质量检验期间的，作为买方的外商如果在约定的质量检验期内没有向作为卖方的出口企业提出质量不符合合同约定的异议的，就应该认定产品质量是符合合同约定的。
4、可以约定质量保证期。
质量保证期即我们经常所说的质保期间，超过此质量保证期间的，则外商不应以货物质量问题为由提出拒收、拒付或反索赔要求，而只能归入售后服务阶段或由买方自行承担相关损失。在可以选择约定质量保证期的情况下，可以在没有约定质量检验期的情况下约定质量证期，并一般应选择约定二年以下的质量保证期。
5、应约定质量问题的处理条款。
通过约定质量问题的处理条款，根据不同的情况提供相应的解决方案，以避免外商随意以质量问题为由直接扣款。比如约定如何确定存在质量问题，如何确定导致质量问题发生的来源，约定不同阶段下法律风险的分担，约定哪些情况下可以调换产品或者退运，哪些情况下应该仅更换零部件，哪些情况下由外商自己承担法律风险。
6、应对赔偿责任进行限制。
我们经常会从新闻媒体或者行业内了解到，国外买方尤其是欧美的买方经常向中国出口企业提起巨额反索赔请求，反索赔金额可能远远超过了合同货值。因此，我们建议出口企业与外商在约定违约金时，应约定赔偿的责任限制，并尽量避免买方可将其下家的反索赔金额向出口企业追偿的约定。
7、约定付款条件条款的注意事项。
付款条件的条款本身不是处理质量问题的条款，但是在实务操作中，付款的条件与质量问题的处理息息相关。比如，如果全部后T/T的情况下，由于货物已经在外商手中时才付款，如果此时外商有心不付款，就会挑货物质量的次，并以此拒货，作为出口企业十分被动，常常是任其宰割，被迫接受降价的要求。因此，出口企业在商谈付款条件的时候，也要考虑对产品质量符合合同约定是否有把握。
二、合同的履行阶段。
首先，企业应重视合同，严格按照约定的质量标准或者样品进行生产，加强生产管理、监控生产流程，及时发现产品问题、解决问题，杜绝有质量问题的产品出厂。
其次，在货物检验时让各方经办人员对检验结果予以签字或盖章确认，以避免事后提出质量异议。
三、在整个流程中相关材料或证据的保留、收集工作，以备不时之需。
在很多质量纠纷中，合同一方处于不利的地位，就是由于缺乏相应的反映真实的情况的证据，导致被对方钻了空子。这需要在交易谈判开始，到整个交易完成以后的整个过程中，都要有意的注意收集日常工作中处理交易过程中发生的所有有用的材料，并做好保管，这就需要企业制订相关的档案管理制度，并对员工进行一定的法律培训。证据的种类多种多样，在外贸业务流程中，主要有以下一些材料：合同（包括形式发票、订单等能够证明双方约定的书面材料），MASTER B/L，HOUSE B/L, 航空运单，海运单，铁路承运货物收据，邮包收据，专递收据，提单确认件，报关单，增值税发票、货代发票等各类发票，汇款单，装箱单，出口货物明细单，订舱单等。从形式上看，除了书面的材料（包括传真），也可以是电子邮件、录音、证人、QQ记录、ICQ记录、MSN记录等，当然还有一些证据材料不保留在自己手里，而是为交易过程中其他主体（包括海关、税务局、货代、船公司等）所保管、登记。
四、及时运用法律手段维护权利。
在外商恶意以质量问题为由拖欠货款时，出口企业应及时以法律手段维护权利。货款逾期3个月，就是坏账的警示信号，一定要有追索行动，如果自己追收不回，应积极寻求包括仲裁、诉讼在内的法律途径。国际贸易经验表明，在货款逾期3个月时即进行追索，损失可以减少70%左右。
以上我们分别从签约阶段、履约阶段、证据材料的保留、法律维权等几个方面做了一些初略的分析，这几个方面的工作是密切相关的，需要企业同样重视，才能最大限度的降低法律风险。


新闻出版总署


中华人民共和国新闻出版总署令

第35号


　　　《音像制品制作管理规定》已经2007年12月26日新闻出版总署第2次署务会议通过，现予公布，自2008年4月15日施行。　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
　　　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　新闻出版总署署长 柳斌杰
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二〇〇八年二月二十一日

第一章 总则
　　第一条 为了加强音像制品制作经营活动的管理，促进音像制品制作行业的发展和繁荣，根据国务院《音像制品管理条例》、《出版管理条例》，制定本规定。
　　第二条 本规定所称音像制品制作是指通过录音、录像等技术手段，将声音、图像、文字等内容整理加工成音像制品节目源的活动。
　　第三条 任何组织和个人不得制作含有《音像制品管理条例》第三条第二款禁止内容的音像制品。
　　第四条 国家对从事音像制品制作经营活动实行许可制度；未经许可，任何单位和个人不得从事音像制品制作经营活动。
音像出版单位从事音像制品制作经营活动，无需再申请取得《音像制品制作许可证》。
　　第五条 新闻出版总署负责对全国音像制品制作管理工作实施监督。
　　县级以上地方新闻出版行政部门负责本行政区域内音像制品制作的监督管理工作。


第二章 制作单位设立
　　第六条 申请设立音像制作单位应当具备下列条件：
　　（一）有音像制作单位的名称、章程；
　　（二）有适应业务范围需要的组织机构和音像制作专业技术人员，从事音像制作业务的专业技术人员不得少于5人；
　　（三）有50万元以上的注册资本；
　　（四）有必要的技术设备；
　　（五）固定经营场所面积不低于100平方米；
　　（六）法律、法规规定的其他条件。
　　审批设立音像制作单位，除依照前款所列条件外，还应符合本地区音像制作单位总量、布局和结构的规划。
　　经报请新闻出版总署同意，各省、自治区、直辖市新闻出版行政部门可以根据本地情况，对设立音像制作单位所需注册资本和经营场所面积另行规定。
　　第七条 申请设立音像制作单位，由所在地省、自治区、直辖市新闻出版行政部门审批。省、自治区、直辖市新闻出版行政部门应当自收到申请设立音像制作单位的申请书之日起60日内，作出批准或者不批准的决定，并通知申请人。批准的，发给《音像制品制作许可证》；不批准的，应当说明理由。
　　第八条 申请设立音像制作单位，应当提交以下材料：
　　（一）申请书，申请书应当载明单位名称、地址，制作业务范围，资金来源及数额，法定代表人或者主要负责人姓名、住址等内容;
　　（二）单位章程；
　　（三）专业技术人员的资历证明文件；
　　（四）由依法设立的验资机构出具的注册资本验资证明
　　（五）经营场所使用证明。
　　第九条 音像制作单位变更名称、业务范围，或者兼并其他音像制作单位，或者因合并、分立而设立新的音像制作单位的，应当依照本办法第七条、第八条的规定办理审批手续，并到工商行政管理部门办理相应的登记手续。
　　第十条 音像制作单位变更地址、法定代表人或者主要负责人，或者终止音像制作经营活动的，应当到原登记的工商行政管理部门办理变更登记或者注销登记，并在10日内向所在地省、自治区、直辖市新闻出版行政部门备案。
　　第十一条 自取得《音像制品制作许可证》6个月内未开展音像制品制作业务或者停业满1年的，由所在地省、自治区、直辖市新闻出版行政部门注销《音像制品制作许可证》。


第三章 制作经营活动管理
第十二条 音像制作单位的法定代表人或者主要负责人应当接受所在地地市以上新闻出版行政部门组织的岗位培训。
第十三条 音像制作单位必须有健全的内部管理制度，并填写制作文档记录。制作文档记录须归档保存2年以备查验。
制作文档记录由新闻出版总署制定统一格式。
　　第十四条 音像制作单位接受委托制作音像制品的，应当按照国家有关规定，与委托方订立制作委托合同，并验证委托方《营业执照》或者身份证明材料。
　　前款所涉及的合同、《营业执照》及身份证明材料复印件，音像制作单位应当归档保存2年以备查验。
　　第十五条 音像制作单位未经授权，不得以任何形式将接受委托制作的音像制品提供给委托方以外的单位或者个人。
　　第十六条 音像制作单位制作的音像制品，应当符合国家有关质量、技术标准和规定。
　　第十七条 依法设立的音像制作单位有权在出版的音像制品及其包装上署名。其他单位或者个人不得以制作单位名义在音像制品上署名。
　　第十八条 音像制作单位每2年履行一次年度核验手续。
　　省、自治区、直辖市新闻出版行政部门负责年度核验工作并制定具体办法。
　　省、自治区、直辖市新闻出版行政部门应在年度核验工作完成后30日内将年度核验情况报新闻出版总署。
　　第十九条 音像制作单位须遵守国家统计规定，依法向新闻出版行政部门报送统计资料。
　　第二十条 音像出版单位可以与香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区或者外国的组织、个人合作制作音像制品（以下简称合作制作音像制品），但应由音像出版单位在制作完成后10日内向所在地省、自治区、直辖市新闻出版行政部门备案。
　　第二十一条 合作制作音像制品应报送以下备案材料:
　　（一）合作制作音像制品的名称、节目长度、载体形式及内容简介等;
　　（二）合作双方的名称、基本情况、投资数额；
　　（三）项目合作合同。


第四章 法律责任
　　第二十二条 未经批准，擅自设立音像制品制作单位，擅自从事音像制品制作经营活动的，依照《音像制品管理条例》第三十九条的规定处罚。
　　音像制作单位以外的单位或者个人以制作单位名义在音像制品上署名的，按照擅自从事音像制品制作经营活动处罚。
　　第二十三条 制作明知或者应知含有《音像制品管理条例》第三条第二款禁止内容的音像制品的，依照《音像制品管理条例》第四十条的规定处罚。
　　第二十四条 音像制作单位接受音像出版单位委托制作音像制品未依照本规定验证有关证明的，依照《音像制品管理条例》第四十二条的规定处罚。
　　第二十五条 音像出版单位与香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区或者外国的组织、个人合作制作音像制品，未按本规定报送备案的，依照《音像制品管理条例》第四十三条的规定处罚。
　　第二十六条 音像制作单位有下列行为之一的，依照《音像制品管理条例》第四十四条的规定处罚：
　　（一）变更名称、业务范围，或者兼并其他音像制作单位，或者因合并、分立而设立新的音像制作单位未依照本规定办理审批手续的；
　　（二）变更地址、法定代表人或者主要负责人，或者终止制作经营活动，未依照本规定办理备案手续的。
　　第二十七条 音像制作单位有下列行为之一的，由出版行政部门责令改正，给予警告；情节严重的，并处3万元以下的罚款：
　　（一）法定代表人或者主要负责人未按本规定参加岗位培训的;
　　（二）未按本规定填写制作或者归档保存制作文档记录的；
　　（三）接受非出版单位委托制作音像制品，未依照本规定验证委托单位的有关证明文件的或者未依照本规定留存备查材料的；
　　（四）未经授权将委托制作的音像制品提供给委托方以外的单位或者个人的；
　　（五）制作的音像制品不符合国家有关质量、技术标准和规定的；
　　（六）未依照有关规定参加年度核验的。
　　第二十八条 音像制作单位未依法向新闻出版行政部门报送统计资料的，依据新闻出版总署、国家统计局联合颁布的《新闻出版统计管理办法》处罚。


第五章 附则
　　第二十九条 《音像制品制作许可证》由各省、自治区、直辖市新闻出版行政部门根据新闻出版总署制定的样式印制。
　　第三十条 在本规定施行前已经取得《音像制品制作许可证》的音像制作单位，在经营期限届满前可继续从事音像制作业务；经营期限届满，需延长经营期限的，应当依照本规定重新办理审批手续。
　　第三十一条本规定自2008年4月15日起施行。